——以外观设计专利授权确权与侵权纠纷关联案件为视角

作者：王延军

(浙江双实律师事务所,浙江省金华市 321000)

摘 要：以“一般消费者”为视角，采用“整体观察、综合判断”原则作为外观设计专利审查和侵权判定的规则以被广泛接受并适用。但在具体案件处理过程中，“整体观察、综合判断”原则被随意滥用，如何让“一般消费者”力求客观地采用“整体观察、综合判断”原则以保护专利权人的合法权益，推进社会公众对创新成果的应用已成为当务之急。本文以外观设计专利授权确权与侵权纠纷关联案件为视角，从外观设计专利审查和侵权认定理论展开，结合具体案例分析论证“整体观察、综合判断”原则适用的内在逻辑，给予律师代理外观设计专利授权确权和侵权纠纷案件一些启示。

作者：王延军

摘要：所属技术领域技术人员对于用功能或效果来表述的技术特征，结合说明书及附图均无法获知采用的技术手段，这样的技术特征应当认定为功能性技术特征。专利授权确权和专利侵权诉讼中，所属技术领域技术人员和技术等同的引入，让专利制度中看似相互独立的两种法律程序之间有了交集，程序之间的碰撞产生了火花，成为近些年来专利界讨论的热门话题。本文从功能性技术特征的法律规制，功能性技术特征与专利审查、等同原则之间的关系，结合笔者代理的专利诉讼案例阐述功能性技术特征的解释规则，从案件代理实务角度阐述涉功能性技术特征的专利撰写和专利诉讼案件以给专利从业者以一定的启示。

关键词：功能性技术特征  权利要求 专利审查  等同原则

作者：王延军

摘要：创造性评价与等同原则分别是专利审查和专利侵权判断中的难点。由于创造性评价和等同原则适用于不同法律程序，而等同原则又缺少统一标准，很多时候让律师和法官无所适从，也增加了社会公众对专利技术改进创新所带来的侵权风险。本文将在现行法律框架下，从专利侵权诉讼和专利无效宣告实务的角度，阐述专利侵权案件中的等同原则，专利创造性评价标准、以现有技术为连结点论述等同原则与创造性之间存在的关联，用案例实证探讨将创造性评价应用于等同原则的可行性和司法实践意义。

关键词：全面覆盖   等同原则    创造性   现有技术         

 作者：王延军

十年之前，在金华加入律师队伍，就确定未来将以知识产权为今后的律师业务发展方向，因此本人在实习期间就不断地研读知识产权方面书籍，研究知识产权方面的案例。十年之前的金华，知识产权业务咨询一年难得碰到一次两次，因此所里同事也曾建言本人多研究传统业务类型的案件，多看看传统业务的书籍，在金华做IP律师接不到业务会很苦逼，IP业务是高大上的律师业务，在北上广深等大城市发展会比较适合自己。

进入律师行业就一直在思考作为一名新律师如何在金华与老律师开展律师业务竞争的问题，律师执业之初，亦如同事所料一样接不到业务，有过短暂的心慌，甚至迷茫，但想社会风云变幻，未来律师道路很长，十年之前金华的知识产权业务还算是一片处女地，也是本人作为一名新律师能够与老律师站在同一起跑线上的最好切入点，为了坚定自己最初的信念，咱就潜下心来继续研究知识产权法，期待成为一名专业的知识产权律师。

2009年律师执业后就更加加强机械知识学习，从拆小日用品开始了解产品结构和设计原理，再到大件的健身器材、企业生产设备，拆解设备，了解设备技术原理，一看就是几个小时，一年甚至于要看数万份专利文献。执业之初，在金华地区代理的专利侵权、专利无效和商标、著作权侵权等知识产权案件律师收费较低，但是因为每天接触不同的技术方案内容，拆解机器设备虽满手的油污，却也乐此不疲。

                                    ——浅谈律师如何走专业化

    我们金华市委组织部出经费每年金华市律协都组织金华的律师高端人才出来培训进修，今年看到课程内容就难掩兴奋，一看课程都是作为知识产权律师必须要深入去学习研究的内容，毫不犹豫地向金华市律协报名主动参加专业课学习，这也是我第二次参加律师培训。去年我第一次参加了金华市律协组织的华东政法大学的律师培训，在去年早会的时候我曾介绍过自己所从事的知识产权律师专业化工作，这次我们第二组组长陈琼律师点了我的名，让我早会分享，这次我还是讲律师专业化，只是这次分享律师如何去做好律师专业化。

我们金华的律师行业很大一部分律师都是什么案件都办的“万金油”律师，而且也有很多优秀的“万金油”律师，对于律师要不要专业化也有着自己独特地见解。我也与不少同行交流过律师专业化问题，律师专业化理想很丰满，地方法律服务市场现实很骨感。我是2006年初开始从事知识产权工作，2009年律师正式执业，在知识产权道路上也走了近14年，也成为了金华地区目前为数不多地同时持有专利代理师资格的双师型知识产权律师，但回想自己走过的知识产权专业化道路，用五个成语来形容就是“孤独寂寞、脚踏实地、披荆斩棘、坚守初心、厚积薄发”。社会经济发展飞速发展的同时越发注重质的提升，相应地社会各行各业的当事人对法律服务的需求增加的同时，对法律服务的专业化程度要求也越来越高，因此也倒逼律师自身要加强专业化学习，做好法律专业知识的积累。

执业多年的老律师已有相对稳定的社会关系和法律服务需求群体，律师业务创收稳定，要走律师专业化相对来讲比较容易，但对于律师执业时间不长，业务创收相对比较薄弱的青年律师来讲，走律师专业化道路可能将是一场痛苦的抉择，我本人在10多年前刚执业的时候就坚定地选择走知识产权专业化道路，虽谈不上痛苦但也着实够呛，面临着业务创收低和自身专业知识储备不足的双重压力，内心也曾动摇过，怀疑过自己的选择是对是错，但是十年后的现实证明当初的坚守是正确的，让自己逐步踏上了专业化知识产权律师道路。

       浦江县水晶产业快速发展的同时也带来了一系列问题，比如环保问题、知识产权问题等等。环保问题在浦江县委县政府的重拳出击下，已经看不到水晶加工行业的污染，产业面貌焕然一新，但是水晶行业的产品同质化竞争依然白热化，企业主不重视创新，不重视知识产权保护，仿造他人享有专利权的时有发生，也让原本重视知识产权保护的企业主心里出现了知识产权无用论的内心价值判断。

       有着十多年水晶行业产品研发、生产、销售经历的金永开先生，其研发的产品市场认可度高，同行已经盯着他的产品仿造，给其后续的产品研发、生产和市场投放都带来了毁灭性打击，也一度对国家知识产权的申请保护产生了疑虑。近日，金永开先生委托浙江双实律师事务所副主任、网络与知识产权部主任，金华专业专利律师、专利代理师王延军，对浦江的两家水晶产品生产企业开展维权，将两家企业告上了杭州市中级人民法院，要求索赔30万元，法院裁定保全冻结了被告两家企业各30万元的财产，据了解，这是浦江县水晶行业的浦江专利权人首次对浦江本土企业开展专利维权诉讼，这将对浦江县的水晶行业开展技术创新带来极大的推动作用。

金华律师；金华专利律师；金华知识产权律师；金华商标律师；金华专利维权；金华商标维权；永康专利律师；永康商标律师；永康专利维权；

王延军

摘 要  微信作为一款社交软件已被社会公众广泛应用于生活，工作，产品或服务的宣传、推广、销售等众多社交领域，影响着社会公众学习、生活、工作的方方面面，随之衍生出来的一系列法律问题需要我们法律职业共同体去深入研究，笔者作为一名知识产权专业律师也一直在以知识产权为视角，根据目前中国的专利法、商标法、著作权法、反不正当竞争法等知识产权法律规定，探究现实中微信朋友圈发布的信息作为一种其他形式公开的电子证据去分析有关事实问题和法律问题给我们带来的困惑，本文将从微信朋友圈性质、微信朋友圈技术措施和朋友圈朋友人数限制问题能否阻却公众对微信和微信朋友圈统一认识等方面分析，肯定微信朋友圈发布信息构成专利法意义上公开的观点，正视微信朋友圈信息的公开对知识产权法带来的积极影响。

关键词：微信   朋友圈   公众   公开   现有技术   现有设计  

北京高院的二审判决

去年吵的沸沸扬扬的“叫了个鸡”商标企业不正当宣传被上海市工商局查处，今年又出了个“叫个鸭子”申请注册案件。“叫了个鸡”使用在餐饮上和“叫个鸭子”商标使用在酒吧服务上，审查员和各法官理解不一，到底是鸡比鸭多，还是鸭比鸡多，两个商标注册使用把客观存在的非主流文化价值观引入商标授权领域。我认为审查员和法官是具有专业知识的社会公众，但是代表的是国家行政机关和司法机关，对商标含义的解读是将小众的非主流文化价值观作为主流驳回观点，还是将社会大众的主流文化价值观引入审查授权评价，是对国家知识产权法律的正确诠释，对社会普通公众文化观念的宣扬，上述两件商标本身没有问题，但是对其作为商标使用和宣传暗示或者宣扬非主流文化价值观，引发社会公众对非主流文化价值观的负面评价，市场监管部门是可以查处的，但是这不是可能引起非主流文化价值观评价的文字商标不能注册的法律上的评价，司法机关更不能通过判决确定正常文字商标有非主流文化价值观含义，商标局，商评委，法院，对正当文字商标在符合商标法等法律规定的情况下应当允许申请人注册，但是商标权人，将这类的商标用于宣扬非主流文化价值观念宣传，引发社会公众不满和抵制，市场监管部门就可以查处，如果商标局，商评委，法院事先审查就倾向性引入非主流文化价值观念的负面评价，等于是履行了市场监管部门的职责，而有的商标申请人正是基于将非主流文化价值观作为企业无形资产宣传，形成一种快速的广告和市场效应，当然如果这样的企业以此为企业文化预计也经营不长久，商标局对这样的商标仍然可以依职权撤销注册商标。就本人看到的部分商标审查意见觉得现在商标局的审查员水平越来越高，想象力越来越丰富，不过看了这个判决就觉得咱司法机关对于商标审查的观点还是要做大有理有据，不能都是靠想象力“任性”驳。

被投诉人（或侵权人）何去何从

                                       ——浙江双实律师事务所  王延军律师

这也是罗湖区法院首宗因网络链接构成不正当竞争的案件。

今年2月，淘金网投资方淘×指投资顾问有限公司(以下简称淘×指)发现深圳聚×指投资顾问有限公司(以下简称聚×指)在其公司网站上直接链接淘金网首页中《今日全球重要数据》的栏目，只不过这些数据摇身换了一个栏目名称为《指标速递》。淘×指认为聚×指的行为造成了其网站访问者的误会，客观上分流了其网站的访问量，损害了其经济利益和声誉，属于不正当竞争行为。

罗湖区法院一审后查明，淘金网首页《今日全球重要数据》栏目中的相关数据，系淘×指公司于去年7月25日向北京世华国际金融信息有限公司以人民币5万元的价格购买，为期1年。聚×指网站今年2月份开始，未经淘×指同意，在未付钱的情况下，擅自链接对方网站中《今日全球重要数据》的栏目。今年4月9日，聚×指在收到淘×指的声明后将该链接移除。

法院认为，淘金网上的系列数据是其支付了对价购得，具有商业价值。聚×指的行为构成不正当竞争。鉴于其擅自链接时间较短且在发现问题后及时主动予以移除，判令聚×指赔偿淘×指经济损失人民币6万元，并需在聚×指网站上致歉十日。

水果湖街道办事处书记黄丰宙说，水果湖街是武汉市第一个争创“无高空抛物”的街道。社区内物业监控摄像探头实现资源共享，在空闲时间对准高层住户，抓拍高空抛物，以此警示少数居民，改掉不文明陋习，实现争创全国首个“无高空抛物街道”的目标。

另外，街办还动员社区，组织60至70岁的退休人员组成志愿巡逻队流动监控，每天上午、下午、晚间不定时在社区巡逻，对高空抛物等不文明行为进行监控，发现后将及时上门教育，并将情况上报城管予以处置。

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这两天，一段“平和女子暴打初中生”的视频在网上疯传。视频中，2个女子对一名初中女生踢打搧耳光，还不时嬉笑，同伴在旁边拍摄。

昨日，海都记者采访获悉，被打女生阿花(化名)是平和广兆中学初二学生，事发地在平和小溪镇高南桥附近。2个打人者都是小溪镇人，未满18周岁，其中1人怀有身孕。

目前，平和警方已找到涉事者，立案调查此事。

【视频疯传】

　　12月9日上午 北京第三人民法院开庭审理这件案件，于正和琼瑶双方都委托了律师出庭。台湾70岁女作家琼瑶的代理律师说，《梅花烙》的版权完全属于琼瑶本人。

　　律师表示，在《宫锁连城》未播出前，琼瑶便已经开始创作小说，“《梅花烙》的剧本和小说是不可分离的，《梅花烙》可能不够于正使用，但能利用的部分他全都抄了”。

　　对此，于正的代理人答辩认为，根据琼瑶的陈述，《梅花烙》的剧本没有发表，于正根本接触不到。

　　被告方的代理律师称，所谓《梅花烙》“剧本”、“小说”、“电视剧”，既无法证明著作权归属，也不能证明被告曾有过接触。“电视剧的内容和剧本看似一致，但是原告的剧本是在本案起诉后才经过认证提交的。”

网友也为此事件在网上纷纷评论 有的说告的好 有的也说 明星代言产品但请不要让消费者成为受害者 而记者拨打了相关负责人的电话 但都没有联系到相关负责人

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　　虽然过了15年这场冤案才得到翻案，可这也依旧是一件幸事。在判决后相关部门表示将追究相关责任人的责任，同时已告知呼格吉勒图父母可以向国家申请赔偿。

　　在关注个案、个体命运之外，我们更应该反思的是冤案产生的土壤与机制。
     
    一方面，我们仍然看到，有些可能产生类似呼格吉勒图冤案的土壤并没有完全消失。其一，非法证据排除的规则并没有真正落实到位。尽管修改后的《刑事诉讼法》规定了非法证据排除机制，但在实践中，有些通过刑讯逼供手段获得的证据并未真正得到排除。其二，“疑罪从无”的原则尚未得到彻底贯彻。呼格吉勒图案在审理中，疑点重重，但其最终仍被认定有罪。今天，“疑罪从无”原则已经在刑事诉讼法中给予明确，但现实中，由于惯性思维，以及一些地方司法、行政机关破案心切等因素，“疑罪从有”的情况仍时有发生。

　　但另一方面，我们欣喜地看到，当年滋生呼格吉勒图冤案的一些土壤已经或者正在消除和消失。比如，当年呼格吉勒图案处于所谓的“严打”期间，一切从重从快，从案发到执行死刑只用了62天。但今天“严打”早已不再提，司法活动回归常态化，今后这种草率侦查、起诉和审判的情况应该会较少发生。比如，当年死刑复核权并没有收回到最高法院，呼格吉勒图被执行死刑仍然是由内蒙古高院自行复核的。而现在，死刑的复核权已经上收到最高法院，最高法院对于每一桩死刑复核案件都相当慎重，像呼格吉勒图这样的冤案今后恐怕也很难通过死刑复核。

今天终于收到原告潘浩洁诉平阳县鳌江镇人民政府、平阳县鳌江镇钱仓村民委员会等侵害著作权纠纷一案判决书。回想这一年的案件代理一波三折，前后耗时将近一年时间。本律师刚在受理案件时发现，本案原告潘浩洁享有著作权的作品系在网络上形成，而且该作品是在第三方网站服务器之上发布，如果该第三方网站在原告投诉后将该作品予以删除，那么原告的作品的公开依据就不存在，并且该作品是向侵权人的受托人隐蔽性投稿，一旦作品链接被删除，那么侵权人的使用近似徽标的侵权行为将难以认定。本律师在通过查找链接还原作品进入路径，并向公证处申请了证据保全，将原告涉案作品进行了电子数据的固定，把作品投稿时间予以固定，并将作品底稿进行光盘刻录固定，将被告的侵权行为及原告向各被告进行投诉信访的证据进行了公证证据保全，由于前期证据固定工作做的扎实，在庭审中，被告对其侵权行为也无法进行否认，最终瑞安市人民法院判决，被告平阳县鳌江镇人民政府和平阳县鳌江镇前仓村民委员会侵权成立，并要求二被告书面赔礼道歉，并赔偿原告经济损失18600元，原告也对此表示满意。

　　小徐在朋友的指点下，在淘宝开了一个代充充值店，利用低价吸引顾客，在充值时需要卖家提供账号密码，而到账后则以“钻石没有到账”、小孩乱点”等里有向苹果申请退款，从而获取非法利益

　　就在小徐以为自己已经找到一条发财之路时，大祸临头的他却还在做着自己的发财梦，10月26日江南公安分局网警大队在永康市将小徐抓获，在这半年内小徐一共用此办法作案数十次，非法获利达万元

　　在你认为你找到生财途径时，最首要的是确定其是否存在违法行为，不要心存侥幸认为你不会被查到，古语曾:“恶人有恶报，好人有好报,不是未到，只是时机未到。

   该政策实施后会在一定程度上增加劳动力和延缓老龄化的进程，也有的人曾提出为什么不解除计划生育的限制，卫计委回应称人口众多是基本国情，人口压力在很长时间都不会有所减缓。

   “全面二孩”政策的实施可以在2050年给我们国家增加3000W劳动力，同时可以让我们国家经济增长更加快速，而其也不会对国家既定资源环境战略目标实现造成影响。

    新生婴儿的增多也就意为着在母婴产品上会有很大的市场，很多国际国内公司都会看到母婴市场的潜力，会加大在这个方面市场潜力，增大投入，很好地满足了市场需求。

　此事发生后里贝里律师就此事向CNN索赔150W美元，据里贝里律师称其从未允许发布这张图片。"里贝里的律师要求发布这张图片的CNN向里贝里本人和其家人造成的伤害赔偿150W美元。

  而这并不是第一次闹出的乌龙事件早在此事发生的大半个月前CNN报道奥多姆时却用上了阿德照片被炮轰，发生后却基本上都是只进行更正却不道歉，这对一个媒体来说是一个极不负责的行为。